债务履行期届满前达成以物抵债协议，但未转让

27年邹主任律师团队，广东鑫霆律师事务所（www.jinpaidazhuang.com）

案情介绍：

2008年10月26日，天骄公司与南通三建签订建设工程施工合同，约定：由南通三建承建天骄公司的某别墅楼工程，付款方式为天骄公司每月按形象进度的70%付款，验收合格时付至工程款的80%，余款在保修期满后三个月内结清。随后，南通三建即开工建设。2009年1月，因天骄公司未能如约支付工程款导致南通三建拖欠农民工工资，双方产生争议。2009年1月3日，经当地政府部门介入协调，双方达成补充协议，约定：天骄公司承诺给付南通三建工程款300万元，如其在2009年1月14日前不能按时给付300万元，则天骄公司将项目土地使用权以500万元的价格一次性转让给南通三建。补充协议签订后，天骄公司仍未按约付款。南通三建公司便诉至法院，要求天骄公司履行补充协议，将涉案土地变更至自己名下。

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法院判决结果：

该案一审认为补充协议合法有效，天骄公司协助办理权属变更登记手续。二审及再审均被法院驳回，维持原判。较高人民法院经审查认为，补充协议中以土地抵工程款的约定系流抵契约，根据相关规定属于无效条款，遂裁定指定高院再审。

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法律分析：

双方当事人在债权未届清偿期之前达成以物抵债协议，虽然不是直接约定成立担保关系，但抵债有对价，抵债协议的本质，是为了担保债权的实现。由于当事人双方没有就债务不履行时将抵债标的物进行清算的约定，以物抵债协议其性质上仍为流抵契约，故应认定为无效。

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涉及的法律关系：流抵契约

流抵契约的法律概念是指在债务履行期届满前，担保权人与抵押人或者出质人所达成的，如果债务人在债务履行期满后不履行债务的，担保权人可以取得担保物的所有权的约定。

流抵契约的目的，在于直接以担保物的价值实现债权人的利益，没有经过对担保物的价值进行评估、清算或结算程序，因此有可能会出现担保物的价值超过被担保的债权数额，从而导致担保物的提供者（债务人或第三人）的利益受到损害。

我国《物权法》第186条、第211条明文规定禁止流押、禁止流质。究其原因，是考虑到流抵契约的对象是担保物的所有权归属，在债务人不履行债务时，无需对担保物的价值进行评估、清算，债权人便可直接取得担保物的所有权，即使事后债务人清偿债务，亦无法重新取得担保物的所有权。如此，很有可能出现担保物的价值超过被担保债权的数额，从而导致担保物提供者的利益受到损害，故我国法律明确禁止流抵契约，协议中出现的相关条款将毫无疑问地被认定为无效条款。